论违法搭建

A. 论述：如何理解《行政强制法》中强拆违法建筑物、构筑物和设施的规定

答：《行政强制法》第四十四条对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制版拆除的，应当权由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。应从以下几个方面理解：
首先，行政强制措施是由法律、法规规定的行政机关在法定职权范围内实施。行政强制措施权不得委托。也就是说针对强制拆除违法建筑物、构筑物和设施只能由具有法定职权的行政机关实施，并不得委托。
其次，对于强制拆除违法建筑物、构筑物和设施应当由行政机关予以公告，提出明确期限先由当事人自行拆除。从一个层面反映行政主体作为执法机关对当事人知情权的尊重，也是对公权力的限制。
第三，当事人在法定期限内对行政机关做出的决定不服，又没有申请行政复议或者行政诉讼，也不自行拆除的，行政机关可以依法强制拆除。这里就根本体现了行政强制是一种公权力，并具有法律上的权威性，也反映了公权力在管理社会秩序方面必须有法可依，从有法可依的角度也说明法律明文规定也避免了滥用权力，权力违法等行为的发生。

B. 论违章建筑能否取得所有权

违章建筑能否取得所有权，如果是很久以前（比如：解放前的），可能可以取得所有权。现在的违章建筑，无法从正规的途径取得所有权。

C. 违章搭建的违法搭建的处罚程序

那么到底是区政府有权拆除，还是法院有权拆除违法搭建呢？其实两者都有权力。拆回除违法搭建，涉答及到行政强制执行，所谓行政强制执行是指行政主体依法自己或申请人民法院对不履行发生法律效力的行政决定的行政相对人采取强制方式，以迫使该相对人履行该义务，或者达到与履行义务相同之状态的行为或制度。行政强制执行权的归属：根据我国现行法律、法规的规定，行政强制执行既存在由行政机关实施的情况，也存在由司法机关实施的情况，即行政机关和法院都可以成为行政强制执行的主体。它们之间的行政强制执行权限的分配，根据我国行政诉讼法及有关司法解释的规定，可以概括为“以申请法院强制执行为原则，以行政机关自行强制执行为例外”。

D. 什么是违章搭盖

违法搭建是指未经政府规划部门的批准与认可，在规划审定的图纸之外的建筑物、构筑物：自行搭建的地下室、车库、阳光屋、游泳池、加层及自建的有顶走廊。这些自行搭建的房屋、阳光棚等在小区里犹如一块块扎眼的补丁，除了影响小区外观，破坏邻里间的和谐之外，更为严重的是违法搭建人对法律的践踏。本文论述的违法搭建仅指住宅小区内的违法搭建。

为了有利于对本市违章搭建和违章建筑进行整治，改善本市的市容市貌，根据《上海市城市建设规划管理条例》（以下简称《规划条例》）和《上海市城镇公有房屋管理条例》（以下简称《公房条例》）等法规的规定，制定本规定。

(4)论违法搭建扩展阅读：

拆除违法搭建，涉及到行政强制执行，所谓行政强制执行是指行政主体依法自己或申请人民法院对不履行发生法律效力的行政决定的行政相对人采取强制方式，以迫使该相对人履行该义务，或者达到与履行义务相同之状态的行为或制度。

行政强制执行权的归属：根据我国现行法律、法规的规定，行政强制执行既存在由行政机关实施的情况，也存在由司法机关实施的情况，即行政机关和法院都可以成为行政强制执行的主体。它们之间的行政强制执行权限的分配，根据我国行政诉讼法及有关司法解释的规定，可以概括为“以申请法院强制执行为原则，以行政机关自行强制执行为例外”。

E. 违章搭建的简析违法搭建的处理

违法搭建，一直是城市规划管理的一个顽疾，屡禁不绝。所谓违法搭建是指未经政府规划部门的批准与认可，在规划审定的图纸之外的建筑物、构筑物：自行搭建的地下室、车库、阳光屋、游泳池、加层及自建的有顶走廊。这些自行搭建的房屋、阳光棚等在小区里犹如一块块扎眼的补丁，除了影响小区外观，破坏邻里间的和谐之外，更为严重的是违法搭建人对法律的践踏。本文论述的违法搭建仅指住宅小区内的违法搭建。随着违法搭建的滋生蔓延，政府部门对拆违工作也一直在坚持执行，之前也出台了很多规定。上海拆违的主要依据有：1、《上海市住宅物业管理规定》（上海市人民代表大会常务委员会公告第40号，2004 年11月1日起施行）（以下简称“《物业管理规定》”）2、《关于实施有关问题的意见》（沪房地资物[2005]91号，上海市房屋土地资源管理局2005年2月4日公布）（以下简称“《物业管理意见》”）
小区业主的禁止行为1、《物业管理规定》第26条：“禁止下列损害公共利益的行为：（一）损坏房屋承重结构；（二）违法搭建建筑物、构筑物；（三）破坏房屋外貌；（四）擅自改建、占用物业共用部分；（五）损坏或者擅自占用、移装共用设施设备；（六）存放不符合安全标准的易燃、易爆、剧毒、放射性等危险性物品，或者存放、铺设超负荷物品；（七）排放有毒、有害物质；（八）发出超过规定标准的噪声；（九）法律、法规和规章禁止的其他行为。”2、《业主临时公约》或《业主公约》规定的禁止行为：如禁止群租、禁止封闭阳台、禁止饲养大型犬等等。人生活在社会中，不可能完全自由，必须要遵守各种法律及规定，业主也是一样，其都生活在一个小区，必须遵守法律及小区的规定。若大家都不遵守规章，那么彼此的权利都可能受到侵犯。

F. 法院不管违法搭建吗

最高人民法院复关于制

违法的建筑物、构筑物、设施等强制拆除问题的批复

（2013年3月25日最高人民法院审判委员会第1572次会议通过）

法释〔2013〕5号

北京市高级人民法院：

根据行政强制法和城乡规划法有关规定精神，对涉及违反城乡规划法的违法建筑物、构筑物、设施等的强制拆除，法律已经授予行政机关强制执行权，人民法院不受理行政机关提出的非诉行政执行申请。
根据以上批复，法院不受理违法搭建的执行工作。

G. 什么是违法搭建建筑物,构筑物

什么是建筑物和什么是构筑物，简单的识别方法为就人可以进去活动的就为建筑物，人不可以进去活动的就为构筑物。因为《建筑防火设计规范》和《高层民用建筑防火设计规范》的使用对象是建筑物而不是构筑物。其次是构筑物该不该进行消防设计（如垃圾房等）。
广义的建筑物概念是指人工建造的所有建造物，既包括房屋和构筑物；狭义的建筑物仅指房屋，不包括构筑物。房屋指由围护结构组成的能够遮风档雨，供人们在其中居住、工作、生产生活、娱乐储藏物品或进行其他活动的空间场所。如住宅、公寓、宿舍、办公、商场、宾馆、酒店、影剧院等构筑物是指房屋以外的建造物，人们一般不在其中进行生产生活活动。如烟囱、水井、道路、桥梁、隧道、水坝等。建筑设计中所指的建筑物通常是指侠义的建筑物。
知道了建筑物和构筑物的概念后我们起码知道建筑物是一定要做消防设计的，因为要保证人员和财产的安全，构筑物一般不需要作消防设计，如垃圾房、烟囱、水井、道路、桥梁、水坝等。是不是所有的构筑物都不需要作消防设计呢，这要具体问题具体对待。如地面停车场和隧道等，功能单一，属于构筑物，一旦发生火灾也会影响到人员生命和财产的安全，所以也应该作消防设计，有专门配套的《停车场防火设计规范》和《隧道工程防火设计规范》。

H. 国家对违章建筑如何处理，有规定吗

有规定。

I. 违章建筑的界定与处理

违章建筑依其“违章”的程度不同，有各种不同的情况。

从表面上看违章建筑建筑人有无土地使用权上说，违章建筑大体上可以分为两种：一是建筑人未取得土地使用权，因而也无法取得建筑许可证。

二是在自己取得土地使用权的土地上建造违章建筑物，即虽有利用该建筑物占有范围内的土地建造房屋等建筑物的权利，但未经取得建筑许可证而擅自建设的建筑。

违章建筑，从严格意义上讲，是指违反《土地管理法》、《城乡规划法》、《村庄和集镇规划建设管理条例》等相关法律法规的规定动工建造的房屋及设施。

审查违章建筑是超过二年行政机关才发现的问题，不予行政处罚。

《中华人民共和国行政处罚法》笫二十九条笫一款规定：“违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚。法律另有规定的除外。”

行政相对人的违章建筑，是显而易见，不可能存在二年期间的最后一日才被行政机关发现，假若如此，行政机关已经严重失职了，应当追究其主要负责人和直接责任人的行政责任乃至刑事责任。

如果行政机关对行政相对人违章建筑“限期拆除”决定的“登记立案”日期为二年期间的最后一日，行政相对人对于行政机关将“登记立案”日期往前推，登记在“二年之内”产生的怀疑，人民法院应当认定为合理怀疑。

(9)论违法搭建扩展阅读

违章建筑的性质

有人认为，违章建筑是指：“未按法定报批手续，或有报批手续，但未按规定在指定地点擅自搭建的房屋、摊位等建筑物。”也有人认为，违章建筑是指：“未经城市规划部门的批准，而擅自新建、扩建和改建的建筑物。”也有人认为，违章建筑是指：“未经有关部门审查批准或采取欺骗手段骗取批准而占地新建、扩建和改建的建筑物。”

笔者认为，违章建筑并不是简单的所谓未经相关主管部门的许可而动工兴建的建筑物，其本质上是违反了《土地管理法》、《城市规划法》等相关法律法规的规定而建造的房屋及其设施。

违章建筑大体上可以分为两种：一是建筑人未取得土地使用权，因而也无法取得建筑许可证；二是在自己取得土地使用权的土地上建造违章建筑，但未经取得建筑许可证而擅自建设的建筑物。

因为对违章建筑的性质问题，即违章建筑的建造人对违章建筑有什么权利的问题的认识模糊，法院在处理违章建筑损害索赔案件时，对于受到损害的违章建筑人有无起诉权、有无胜诉权问题有极为不同的看法：关于起诉权。

一种意见认为，违章建筑人没有证明其合法民事权益的产权凭证，即无财产权利存在的依据，所以没有起诉权。另一种意见认为，如果原告举证的材料已经明确被损害标的属违章建筑的，法院不予受理。

如果涉案损害标的是否属于违章建筑尚未被认定，法院应予受理，审理中发现属违章建筑的，则不涉及诉权，只关系到能否胜诉问题。还有一种意见认为，无论被损害标的是否属违章建筑，法院均应受理。

我们认为，只要这类起诉符合中国民事诉讼法第108条有关起诉与立案的规定,法院均应受理。因为违章建筑的侵害也属于法律调整的范围，司法应当给予当事人选择诉讼解决的救济途径，至于救济能否在实体上得到支持，无关诉权。

J. 违法搭建致人伤亡，是否触犯刑法

这属于违法建筑，造成人员伤亡，是要负法律责任，剧体属什么样的责任，还是以法院判决书为准。