論違法搭建

A. 論述：如何理解《行政強製法》中強拆違法建築物、構築物和設施的規定

答：《行政強製法》第四十四條對違法的建築物、構築物、設施等需要強製版拆除的，應當權由行政機關予以公告，限期當事人自行拆除。當事人在法定期限內不申請行政復議或者提起行政訴訟，又不拆除的，行政機關可以依法強制拆除。應從以下幾個方面理解：
首先，行政強制措施是由法律、法規規定的行政機關在法定職權范圍內實施。行政強制措施權不得委託。也就是說針對強制拆除違法建築物、構築物和設施只能由具有法定職權的行政機關實施，並不得委託。
其次，對於強制拆除違法建築物、構築物和設施應當由行政機關予以公告，提出明確期限先由當事人自行拆除。從一個層面反映行政主體作為執法機關對當事人知情權的尊重，也是對公權力的限制。
第三，當事人在法定期限內對行政機關做出的決定不服，又沒有申請行政復議或者行政訴訟，也不自行拆除的，行政機關可以依法強制拆除。這里就根本體現了行政強制是一種公權力，並具有法律上的權威性，也反映了公權力在管理社會秩序方面必須有法可依，從有法可依的角度也說明法律明文規定也避免了濫用權力，權力違法等行為的發生。

B. 論違章建築能否取得所有權

違章建築能否取得所有權，如果是很久以前（比如：解放前的），可能可以取得所有權。現在的違章建築，無法從正規的途徑取得所有權。

C. 違章搭建的違法搭建的處罰程序

那麼到底是區政府有權拆除，還是法院有權拆除違法搭建呢？其實兩者都有權力。拆回除違法搭建，涉答及到行政強制執行，所謂行政強制執行是指行政主體依法自己或申請人民法院對不履行發生法律效力的行政決定的行政相對人採取強制方式，以迫使該相對人履行該義務，或者達到與履行義務相同之狀態的行為或制度。行政強制執行權的歸屬：根據我國現行法律、法規的規定，行政強制執行既存在由行政機關實施的情況，也存在由司法機關實施的情況，即行政機關和法院都可以成為行政強制執行的主體。它們之間的行政強制執行許可權的分配，根據我國行政訴訟法及有關司法解釋的規定，可以概括為「以申請法院強制執行為原則，以行政機關自行強制執行為例外」。

D. 什麼是違章搭蓋

違法搭建是指未經政府規劃部門的批准與認可，在規劃審定的圖紙之外的建築物、構築物：自行搭建的地下室、車庫、陽光屋、游泳池、加層及自建的有頂走廊。這些自行搭建的房屋、陽光棚等在小區里猶如一塊塊扎眼的補丁，除了影響小區外觀，破壞鄰里間的和諧之外，更為嚴重的是違法搭建人對法律的踐踏。本文論述的違法搭建僅指住宅小區內的違法搭建。

為了有利於對本市違章搭建和違章建築進行整治，改善本市的市容市貌，根據《上海市城市建設規劃管理條例》（以下簡稱《規劃條例》）和《上海市城鎮公有房屋管理條例》（以下簡稱《公房條例》）等法規的規定，制定本規定。

(4)論違法搭建擴展閱讀：

拆除違法搭建，涉及到行政強制執行，所謂行政強制執行是指行政主體依法自己或申請人民法院對不履行發生法律效力的行政決定的行政相對人採取強制方式，以迫使該相對人履行該義務，或者達到與履行義務相同之狀態的行為或制度。

行政強制執行權的歸屬：根據我國現行法律、法規的規定，行政強制執行既存在由行政機關實施的情況，也存在由司法機關實施的情況，即行政機關和法院都可以成為行政強制執行的主體。它們之間的行政強制執行許可權的分配，根據我國行政訴訟法及有關司法解釋的規定，可以概括為「以申請法院強制執行為原則，以行政機關自行強制執行為例外」。

E. 違章搭建的簡析違法搭建的處理

違法搭建，一直是城市規劃管理的一個頑疾，屢禁不絕。所謂違法搭建是指未經政府規劃部門的批准與認可，在規劃審定的圖紙之外的建築物、構築物：自行搭建的地下室、車庫、陽光屋、游泳池、加層及自建的有頂走廊。這些自行搭建的房屋、陽光棚等在小區里猶如一塊塊扎眼的補丁，除了影響小區外觀，破壞鄰里間的和諧之外，更為嚴重的是違法搭建人對法律的踐踏。本文論述的違法搭建僅指住宅小區內的違法搭建。隨著違法搭建的滋生蔓延，政府部門對拆違工作也一直在堅持執行，之前也出台了很多規定。上海拆違的主要依據有：1、《上海市住宅物業管理規定》（上海市人民代表大會常務委員會公告第40號，2004 年11月1日起施行）（以下簡稱「《物業管理規定》」）2、《關於實施有關問題的意見》（滬房地資物[2005]91號，上海市房屋土地資源管理局2005年2月4日公布）（以下簡稱「《物業管理意見》」）
小區業主的禁止行為1、《物業管理規定》第26條：「禁止下列損害公共利益的行為：（一）損壞房屋承重結構；（二）違法搭建建築物、構築物；（三）破壞房屋外貌；（四）擅自改建、佔用物業共用部分；（五）損壞或者擅自佔用、移裝共用設施設備；（六）存放不符合安全標準的易燃、易爆、劇毒、放射性等危險性物品，或者存放、鋪設超負荷物品；（七）排放有毒、有害物質；（八）發出超過規定標準的雜訊；（九）法律、法規和規章禁止的其他行為。」2、《業主臨時公約》或《業主公約》規定的禁止行為：如禁止群租、禁止封閉陽台、禁止飼養大型犬等等。人生活在社會中，不可能完全自由，必須要遵守各種法律及規定，業主也是一樣，其都生活在一個小區，必須遵守法律及小區的規定。若大家都不遵守規章，那麼彼此的權利都可能受到侵犯。

F. 法院不管違法搭建嗎

最高人民法院復關於制

違法的建築物、構築物、設施等強制拆除問題的批復

（2013年3月25日最高人民法院審判委員會第1572次會議通過）

法釋〔2013〕5號

北京市高級人民法院：

根據行政強製法和城鄉規劃法有關規定精神，對涉及違反城鄉規劃法的違法建築物、構築物、設施等的強制拆除，法律已經授予行政機關強制執行權，人民法院不受理行政機關提出的非訴行政執行申請。
根據以上批復，法院不受理違法搭建的執行工作。

G. 什麼是違法搭建建築物,構築物

什麼是建築物和什麼是構築物，簡單的識別方法為就人可以進去活動的就為建築物，人不可以進去活動的就為構築物。因為《建築防火設計規范》和《高層民用建築防火設計規范》的使用對象是建築物而不是構築物。其次是構築物該不該進行消防設計（如垃圾房等）。
廣義的建築物概念是指人工建造的所有建造物，既包括房屋和構築物；狹義的建築物僅指房屋，不包括構築物。房屋指由圍護結構組成的能夠遮風檔雨，供人們在其中居住、工作、生產生活、娛樂儲藏物品或進行其他活動的空間場所。如住宅、公寓、宿舍、辦公、商場、賓館、酒店、影劇院等構築物是指房屋以外的建造物，人們一般不在其中進行生產生活活動。如煙囪、水井、道路、橋梁、隧道、水壩等。建築設計中所指的建築物通常是指俠義的建築物。
知道了建築物和構築物的概念後我們起碼知道建築物是一定要做消防設計的，因為要保證人員和財產的安全，構築物一般不需要作消防設計，如垃圾房、煙囪、水井、道路、橋梁、水壩等。是不是所有的構築物都不需要作消防設計呢，這要具體問題具體對待。如地面停車場和隧道等，功能單一，屬於構築物，一旦發生火災也會影響到人員生命和財產的安全，所以也應該作消防設計，有專門配套的《停車場防火設計規范》和《隧道工程防火設計規范》。

H. 國家對違章建築如何處理，有規定嗎

有規定。

I. 違章建築的界定與處理

違章建築依其「違章」的程度不同，有各種不同的情況。

從表面上看違章建築建築人有無土地使用權上說，違章建築大體上可以分為兩種：一是建築人未取得土地使用權，因而也無法取得建築許可證。

二是在自己取得土地使用權的土地上建造違章建築物，即雖有利用該建築物佔有范圍內的土地建造房屋等建築物的權利，但未經取得建築許可證而擅自建設的建築。

違章建築，從嚴格意義上講，是指違反《土地管理法》、《城鄉規劃法》、《村莊和集鎮規劃建設管理條例》等相關法律法規的規定動工建造的房屋及設施。

審查違章建築是超過二年行政機關才發現的問題，不予行政處罰。

《中華人民共和國行政處罰法》笫二十九條笫一款規定：「違法行為在二年內未被發現的，不再給予行政處罰。法律另有規定的除外。」

行政相對人的違章建築，是顯而易見，不可能存在二年期間的最後一日才被行政機關發現，假若如此，行政機關已經嚴重失職了，應當追究其主要負責人和直接責任人的行政責任乃至刑事責任。

如果行政機關對行政相對人違章建築「限期拆除」決定的「登記立案」日期為二年期間的最後一日，行政相對人對於行政機關將「登記立案」日期往前推，登記在「二年之內」產生的懷疑，人民法院應當認定為合理懷疑。

(9)論違法搭建擴展閱讀

違章建築的性質

有人認為，違章建築是指：「未按法定報批手續，或有報批手續，但未按規定在指定地點擅自搭建的房屋、攤位等建築物。」也有人認為，違章建築是指：「未經城市規劃部門的批准，而擅自新建、擴建和改建的建築物。」也有人認為，違章建築是指：「未經有關部門審查批准或採取欺騙手段騙取批准而佔地新建、擴建和改建的建築物。」

筆者認為，違章建築並不是簡單的所謂未經相關主管部門的許可而動工興建的建築物，其本質上是違反了《土地管理法》、《城市規劃法》等相關法律法規的規定而建造的房屋及其設施。

違章建築大體上可以分為兩種：一是建築人未取得土地使用權，因而也無法取得建築許可證；二是在自己取得土地使用權的土地上建造違章建築，但未經取得建築許可證而擅自建設的建築物。

因為對違章建築的性質問題，即違章建築的建造人對違章建築有什麼權利的問題的認識模糊，法院在處理違章建築損害索賠案件時，對於受到損害的違章建築人有無起訴權、有無勝訴權問題有極為不同的看法：關於起訴權。

一種意見認為，違章建築人沒有證明其合法民事權益的產權憑證，即無財產權利存在的依據，所以沒有起訴權。另一種意見認為，如果原告舉證的材料已經明確被損害標的屬違章建築的，法院不予受理。

如果涉案損害標的是否屬於違章建築尚未被認定，法院應予受理，審理中發現屬違章建築的，則不涉及訴權，只關繫到能否勝訴問題。還有一種意見認為，無論被損害標的是否屬違章建築，法院均應受理。

我們認為，只要這類起訴符合中國民事訴訟法第108條有關起訴與立案的規定,法院均應受理。因為違章建築的侵害也屬於法律調整的范圍，司法應當給予當事人選擇訴訟解決的救濟途徑，至於救濟能否在實體上得到支持，無關訴權。

J. 違法搭建致人傷亡，是否觸犯刑法

這屬於違法建築，造成人員傷亡，是要負法律責任，劇體屬什麼樣的責任，還是以法院判決書為准。